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Sobre la teoria de la Pena

Tanto la jurisprudencia, especialmente la de los tribunales superiores, como el sector dominante -al menos en el plano cuantitativo- de los teóricos denominan su entendimiento de la legitimación y del fin de la pena pública "teoría de la unión", en la que, precisamente, se pretende unir diversos fundamentos de legitimación y fines. En su configuración principal se dice que la teoría de la unión ha de "mediar... entre las teorías absolutas y relativas"^ esto es, combinar la retribución de culpabilidad mediante pena con la influencia rehabilitadora, intimidatoria o de aseguramiento en el autor concreto y la influencia rehabilitadora, intimidatoria o de aseguramiento en potenciales autores de tal modo que en el caso ideal "todos los fines de la pena alcancen una relación equilibrada"'^. No se les escapa a los defensores doctrinales de la teoría de la unión que los presupuestos implícitos de armonía necesarios par a estar de tal modo en misa y repicando pueden ser ajenos a la praxis: en tal caso, se dice que debe "darse preferencia a uno u otro principio en el caso particular", sosteniéndose, sin embargo, que "la medida de la culpabilidad" ha de constituir en todo caso "el punto de
orientación"^. Esto, a su vez, significa que la pena adecuada a la culpabilidad nunca debe ser sobrepasada por razones preventivas, y que en virtud de estas mismas razones, por otro lado, sólo puede ser fijada una pena moderadamente inferior a la pena adecuada a la culpabilidad, esto último, por ejemplo, "para no dificultar al autor el camino de la reinserción"^.
En una variante más reciente, la teoría une tan sólo los fines preventivos, de modo que ha de buscar la legitimación exclusivamente en éstos; sin embargo, se sostiene que ha de prescindirse de la retribución de culpabilidad sólo en el ámbito de la fundamentación de la pena, mientras que se pretende que siga desplegando efectos como "medio de limitación de la intervención". Esto tiene como consecuencia que desde este punto de vista existe la posibilidad de fijar una pena considerablemente inferior a la medida adecuada a la
culpabilidad si hay razones preventivas que aboguen por ello; sin embargo, también conforme a esta variante se considera ilegítimo sobrepasar la pena adecuada a la culpabilidad^.
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